 |
NEW YORK’TA TİCARİ DAVA AÇMA REHBERİ
New York Eyalet Mahkemelerinde Dava Açma
Tanıtım
Anlasmazlığın Dava Yoluna Gidilmeksizin Çözümlenmesi
Dava Açma / Açmama kararına etki eden sebepler
- Hukuki sorumluluk kaynağı
- Zararlar
- Özel veya tüzel kişi olan davalının mahkeme kararını ödeyebilecek güçte olması
- Davalının iflasını bildirmesinin sonuçları
- Yazılı olması gereken anlaşmalar
- Avukat masrafları
Dava Yolu
- İddia safhası
- Delillerin toplanması aşaması
- Duruşma safhası
- Mahkemelere Talep Başvuruları
- Erken karar
- Temyiz
Davanın Karşılıklı Anlaşma ile Çözümlenmesi
Gıyapta Karar
Kararların İcrası
NEW YORK EYALET MAHKEMELERİNDE DAVA AÇMA
New York’taki dava usulüne yabancı olan müşterilerimiz için davaların nasıl açıldığına ve yürütüldüğüne dair tanıtım niteliğinde bu kısa açıklamayı yapmayı uygun buluyoruz. Bu kılavuz, okuyucularımıza New York’ta ticari dava açılmasına ilişkin devamlı olarak sorulan sorulara, cevap verebilmek amacıyla hazırlanmıştır.
Kılavuzumuz, New York’ta dava açmak veya açmamak konusunda bilgilendirici ve verimli kararlar almanızı amaçlamaktadır. Eğer esasa yönelik bir davaya sahip olduğunuzu biliyorsanız ve dava açmak konusunda bizimle iletişime geçmek isterseniz, lütfen internet sitemizdeki kontak formumuzdan bizimle iletişime geçin.
TANITIM
Özel mahkemeler dışında, New York’ta davacının davalıyı dava edebileceği üç (3) çeşit mahkeme mevcuttur.
1.New York Eyaleti Hukuk Mahkemesi
2.New York Eyaleti Yargıtay Mahkemesi
3.Federal Mahkeme
Bir tarafın New York’ta dava edilebilmesi için, davalının New York Mahkemelerinin görev alanına girip girmediğinin tayin edilmesinden başka, davalının New York ile yeterli bağlantısının bulunması gerekmektedir. Genel olarak, davalı bir New York şirketi ise veya ticari işlemlerini devamlı olarak New York’taki ofisinden yürütüyorsa, davalı New York mahkemelerinin yargı alanı içerisindedir. Federal mahkemede dava açılabilmesi için dava konusu meblağın $75,000.00 ABD Doları’nın üstünde olması ve bunun yanında bazı teknik sorunların yerine getirilmesi gerekmektedir (Tarafların tamamen başka eyalet veya ülkeden olması, federal soru v.s)
ANLAŞMAZLIĞIN DAVA YOLUNA GİDİLMEKSİZİN ÇÖZÜMLENMESİ
Dava açılması konusunda müşterimizin isteği öncelikle olmadıkça, uyuşmazlığı dava yoluna gitmeden de çözmeyi ilk seçenek olarak düşünebiliriz. Deneyimlerimize dayanarak, davalının dava baskısını hissetmesi istendiğinden uyuşmazlığın anlaşma yoluyla çözümlenmesi nadiren başarıya ulaşmıştır. Buna rağmen, bazen basit bir avukat dilekçesi partiler arasında anlaşmaya neden olup, davayı ortadan kaldırabilir.
DAVA AÇMAYA KARAR VERME
Deneyimlerimize dayanarak, aşağıda yazılı beş (5) hal dışında New York’ta dava açılmasının, dava masrafı ve diğer giderler göz önünde bulundurulduğunda ekonomik olarak iyi bir seçenek olmadığını belirtmek isteriz.
1.Muhtemel davacının, davalıdan olan talebinin hukuken gecerli bir nedene dayanması, yani hukuken geçerli bir talep olması. Buna avukatınızın karar vermesi gerekmektedir, genelde alıcı tarafından ödenmemiş ve iade edilmemiş mallar, satıcının alıcıya dava açmasına hukuken geçerli bir nedendir.
2.Zararların tazmini için alacağımız ücret -ticari davanız fix ücret artı dava kazanıldığı taktirde alınacak ücret şeklinde kararlaştırılmadıkça - en az $20,000.00;
3.Adınıza dava edeceğimiz özel veya tüzel kişininin lehinize çıkabilecek mahkeme kararını ödeyebilecek güçte olması gerekmektedir. Ne yazıkki, çok az sayıda davalı haczedilemez. Diğer bir deyişle, kararların icrası pahalı ve sonucu olmayan bir fare kedi oyununa dönebiliyor. Diğer davalıların mahkeme hükmünü yerine getirecek parası olmayabilir, bazı uç davalarda, davalılar kendisine vekil tutmak için para ödememeyi seçerek, kendilerine karşı devamsızlıktan gıyapta karar verilebilir. Devamsızlıktan Gıyapta Karar Verilmesi sayfa 11; ya da bazı davalılar davayı durdurmak için iflasını isteyebilir (Automatic Stay) sayfa 5.
4.Ayrıca, bir çok davada talebinizin davalı tarafından imzalanmış yazılı belgelerle kanıtlanması gerekmektedir.
5. Dava açmak pahalıdır. Bu yüzden de müvekkilimizin buna yatırım yapıp yapmaması gerektiğini iyi düşünmesi gerekir.
1.
Hukuki sorumluluk kaynağı
Davalı hukuki olarak sorumlu bulunmadıkça, davacının
ondan bir hak talep etmesi söz konusu değildir. Başka bir deyişle
davalının kanundan, sözleşmeden veya başka bir nedenden doğan hukuki
sorumluluğunu hukuka aykırı olarak yerine getirmemiş olması ve bunun
sonucu olarak davacıyı zarara uğratmış olması gerekmektedir. Bazı
davalarda sorumluluk açık olurken, bazılarında açık değildir.
Hukuki
sorumluğunun uygun kanuna göre (New York kanunları ya da yabancı hukuk
eğer partiler sözleşmeyle seçmişlerse, ya da uluslararası özel hukukla
kararlaştırılan yabancı hukuk) gerçekleşip gerçekleşmediği hususunun
muhtemel davacı veya davalı avukatı tarafından belirtilmesi
gerekmektedir. Avukat geçerli hukuki bir sebep görmedikçe, dava
açılması mümkün olmasına rağmen, belirtmek isteriz ki dava açılması
anlamsız ve para israfı olacaktır.
Bu hususta,
müvekkillerimizin bilmesi gerekmektedir ki bütün New York avukatları
kanun gereğince dava açarken mahkemeye sundukları bütün dokümanları
kişisel olarak imzalamak zorundadırlar. Avukatın imzası, avukatın
gerçekleri ve kanunu araştırdığını tasdikler. Avukatın böyle bir
beyanda bulunması için üç (3) koşul gerekmektedir.
1) Dava konusunun yasal bir nedene dayandığı ve kanuni delillerin olduğu,
2) Dava konusuna sebebiyet veren bütün maddi olayların dogru olduğu,
3) Mahkemeye sunulan bu dökümanların davayı sürdürmek, karşı tarafı taciz etmek veya kötü niyetli olmadığı.
Sayfa başı
2.
Zararlar
Ticari davalarda, davalının hukuki sorumluluğunu
ispat etmiş davacının iki türlü tazminat hakkı olabilir; ana zararlar
ve dolaylı zararlar, ayrıca olağanüstü bazı durumlarda cezalandırıcı
tazminata başvurulması mümkündür.
Zarar miktarının tam
olarak tayini, ancak davacının davalının hukuki sorumluğunu ispat
ettikten sonra girilebilir. Mahkeme zarar tesbit aşamasında, davalı
sorumluluğuna ilişkin herhangi bir itiraz getirme hakkı yoktur.
Sorumluluğunu red etme hakkına sahip olmamasına rağmen, davalı vereceği
zarar tazmininin düşürülmesi için mahkemeye her türlü delil sunabilir.
Ana Zararlar:
Davalının davacıya karşı borcunu yerine getirmemesinden dolayı davacının ugradığı zararlardır.
Örnegin,
değeri $100,000.00 ABD Doları olan malların satılması ve bu paranın
ödenmemesi durumunda davacının ana zararı $100,000.00 olacaktır. Ayrıca
davacı, eğer duruşmayı kazanırsa, davalının borcunu ödemediği tarihten
itibaren ana para üzerinden faiz hakkına sahiptir. Taraflar sözleşmeyle
aksine bir hüküm kararlaştırmadıkça, New York ticari kurallarına göre
ticari faiz oranı %9 dur.
Ayrıca davacıların, bazı durumlarda
zarar miktarını arttırıcı işlemlerden sakınmak ve hatta zararlarını
azaltıcı işlemlerde bulunmak mükellefiyetinde olduklarını da
hatırlatmak isteriz. Örneğin, New York kanunlarına göre, tüketilebilen
malların satıcısı, alıcının almayı reddetmesi durumunda, bu malları
tekrardan başka alıcıya satmaya ve zararını azaltacak tedbirlere
başvurmak zorundadır. Davacının sadece sözleşme haklarına dayanarak
zararını belirtmesi yeterli değildir.
Dolaylı Zararlar:
Davacının
zararları doğrudan davalının sözleşmeyi ihlal etmesinden
kaynaklanmamakla birlikte, bu ihlal yüzünden ya da sonucu olarak doğan
zararlardır.
Örneğin, bir önceki $100.000.00 olan ödenmemiş
mallarda, bu sebepten, davacının satıcılarına ödeme yapamadığını ve
onların da davacıya kredi vermeyi durduklarını varsayalım. Davacının
ticari kaybından bu durumlarda davalı sorumlu olabilir.
Kar Kaybı Zararları:
Dolaylı
zararların bir alt kümesini temsil eder. New York kanunları ancak
davacının asağıdaki durumları ispat etmesi halinde bu zararların
tazminine izin verir;
-Davalının sözleşmeye uymaması yüzünden bu zararın meydana geldiği;
-Taraflar sözleşmeyi yaptıkları zaman bu tür kar kaybı zararlarının tarafların bilgisi dahilinde olduğu;
-Davacının ugradığı zararların makul olarak ispatlanması. Başka bir
deyişle, davacının ugradığı zararları matematiksel doğrulukla
ispatlaması gerekmemektedir. Ancak davacı gereksiz spekulasyondan uzak
durmalı, güvenilir faktörlere dayanarak zararların toplamına
ulaşmalıdır.
Cezalandırıcı Tazminat:
Davacının
ana ve yan zararları dışında, davacı lehine karar verilen tazminat
çeşidi olup, davalıyı yasaya aykırı davranışından ötürü cezalandırmaya
yönelik ve bir daha olmamasını engelleyici zararlardır. New York
Mahkemeleri ticari davalarda genel olarak bu tür zararlarları
vermemektedir.
Avukatlık Hizmetleri ve Masrafları:
İki
taraf arasında yapılan kontratta, açık, net ve detaylı bir şekilde
nasıl ve kim tarafından karşılanılmadığı belirtilmediği sürece (… bu
tarihte ödenmediği taktirde, X taraf avukatın hizmet ve masraflarını
ödeyecektir), ya da davacı davalının dolandırıcılık yaptığını
ispatlamadığı sürece, avukatlık masrafları genelde New York’ta geri
alınabilir durumda değildir.
Buna rağmen, yasa, davacı
davayı kazandığı zaman mahkeme kararına ilaveten bazı kanuna bağlı
masrafları alabilir (nadir olarak $2,000.00 ABD dolarını geçen)
3. Özel veya Tüzel Kişi Olan Davalının Mahkeme Kararını Ödeyebilecek Güçte Olması
New York hukukuna göre mahkeme kararları, dava
tarihinden itibaren 20 yıl geçerli olup, ödenmediği taktirde zararlarda
olduğu gibi %9 faize tabiidir.
Davaya başlanmadan,
davacının, davalının mal varlığının muhtemel mahkeme kararını
karşılayabilecek güçte olduğundan ya da ilerde olabileceğinden emin
olması gerekmektedir.
Davalının İflas Mahkemesine Başvurarak İflasını Bildirmesinin Etkileri:
Muhtemel
davacı bilmelidir ki, davalı dava sürerken ya da kendisine karşı karar
verilmeden önce veya verildikten sonra her zaman İcra Mahkemesine
başvurarak iflasını U.S. İcra ve İflas Kanunu altında isteyebilir.
Bu
durumda, kendisi hakkında süren tüm duruşmalar ya da çıkan kararlar
hangi safhada olursa olsun, İcra Mahkemesince yapılan işlemler
süresince durur.
Sayfa başı
4.
Yazılı Anlaşmalar
Kanuna uygun olarak düzenlenmiş yazılı anlaşmalar sözleşmenin maddelerine uygun olarak tarafları bağlayıcı niteliktedir.
New
York, bazı sözleşmelerin yazılı yapılmasını zorunlu kılan yasayı
benimsemiş, sözleşme kendisine karşı mükellefiyet yüklenen kişi
tarafından özellikle imzalanmadığı taktirde alacaklının hak iddiasını
yasaklamıştır.
Ancak bununla beraber, pek çok davada, New
York mahkemeleri bu katı kuralı yumuşatarak, iddia edenin elinde karşı
tarafça imzalanmış bulunan bir kontrat olmasa bile iddia edenin
iddiasını, karşı tarafın sorumluluğunu ortaya çıkaran imzalı bir seri
dökümana dayanarak ispat etmesine izin vermektedir.
Sayfa başı
5.
Avukat Masrafları:
Müvekkilimiz anlamış olmalıdır ki karşılıklı anlaşmak yerine dava açma yolu uzun ve masraflı bir alternatiftir.
New
York Mahkemeleri bazı ticari davalarda, dava masraflarını azaltmak
için, mahkemenin tespiti icin “Sözleşmeden doğan uyuşmazlıklar için
basitleştirilmiş prosedur” sağlamaktadır. Bunun için sözleşmeye tabi
olan bütün tarafların ortak rızası gerekmektedir. Bu prosedur delil
sunma ve temyiz etme hakkıyla uzayabilir.
Sayfa başı
DAVA YOLU
New York mahkemelerinde davalar üç (3) safhadan
oluşmaktadır. Bunlar iddia safhası, delillerin toplanma safhası ve
duruşma safhasıdır. Bu aşamaların açıklanmasının size yararlı olacağını
düşünüyoruz.
1.
İddia Safhası :
Bu
aşama genelde iddia, iddiaya karşı verilen savunma ki bu savunma karşı
iddiayı da içerebilir ve de karşı iddiaya verilen cevaptan oluşur.
İddiasını
ileri süren taraf, şikayetin ne olduğunu, şikayet sebeplerini, karşı
taraftan ne istediği parasal veya diğer taleplerini belirtir.
Savunma
genel olarak, karşı tarafın şikayet dayanaklarını reddeder ve özellikle
sorumluluğunun olmadığını ileri sürer. Bazen davalı cevabında karşı
iddiada bulunur.
Karşı iddia, davalı tarafından davacı
aleyhine, aynı davada sunduğu karşı talebidir. New York’ta karşı iddia,
davacının ana şikayeti ile ilgili olabileceği gibi (örneğin, davacı
davalının malları geç ulaştığı için zarara uğramışsa) dava sebebinden
bağımsız bir nedene de dayanabilir.
Davalı karşı iddiada bulunduğu taktirde, davacı karşı iddiayi reddettiğini içeren cevabı göndermek zorundadır. 2.
Delillerin Toplanması :
New
York kanunları tarafların birbirinden delil için dava ile ilgili veya
dava için önemi bulunan tüm mektup, belge ve sözlü beyanları kimin
sunduğuna bakmaksızın elde etmelerine hak vermektedir. Bu geniş
standart ayrıcalıklı delil sunmak ya da avukatların dava üzerinde
çalışmasının ürünü olmak üzere bazı teknik istisnalara tabiidir. Hukuk ofisimiz delillerin toplanması safhasına, genel olarak karşı taraftan ilgili tüm belgeleri talep ederek başlar. Bunun
sonucu olarak, tarafımızca, dava için önemli bulunan delillerin elde
edilmesi yönünde dava detayları ile ilgili yazılı soru
hazırlanmaktadır. Davalı bu sorgulamaya genel olarak kaçamak ya da
sonuç sağlama niteliğinden yoksun cevaplar vermektedir. Sonuç
olarak, delillerin toplanması safhasını, davalının sorgulanması veya
sorgulaması ile bitirmekteyiz. Davalı beyanını soru – cevap şeklinde
vermekte olup, genelde bu oturum sorgulamayı yapan avukatın ofisinde
yapılmaktadır. Sorgulama sırasında, stenografçı tanığa yemin
ettirir. Sorgulama avukatın davasını duruşmada kanıtlamak için tanığa
ilgili sorular sormasıyla devam eder. Sorgulama şu noktaları kapsar:
- Kim kiminle, hangi fiyat üzerinden, ne zaman anlaşmaya vardığı,
- Davalıdan ya da başka bir kaynaktan elde edilen belgelerle ilgili sorular,
- Eğer tanığın yazılı sorulara olan cevapları belirsiz ve ikna edici değilse buna sorgulama sırasında açıklık getirmek.
Avukat tarafından temsil edilen davalı, sorgulama
sırasında da daima avukatı tarafindan temsil edilir. Davalı
sorgulamadaki sorulara cevap vermeyi reddederse, davadaki savunmasına
ilgili mahkemenin dava usul kurallarına gore zarar getirme riskine
girer.
New York çevresinde olan bazı müvekkillerimiz davalının
yazılı ifadesinde bulunmak istese de, avukat aracılığı dışında yorum
yapmaları, tanığa soru sormaları ya da bu oturuma etkili bir şekilde
katılmaları kanun gereğince mümkün değildir.
Bazı sorgulama
oturumları bir kaç saat sürdüğü gibi, istenilen delil miktarinin
genişliği, şahitin çelişkili ifadelerinin varlığı ve sorgulamayı
yürüten avukatın sorgulamada ki ayrıntılılığı ve tamamlılığı ile
orantılı olarak bir kaç gün süren sorgulamalar da olabilmektedir
(ihtiyaç duyulduğu kadar molalarla birlikte).
Delillerin
toplanma aşaması tamamlandıktan sonra davacı duruşma gününün alınması
talebinde bulunur ve bu talep ile dosya mahkemenin duruşma listesine
girer. New York Yüksek Mahkemesinde, bir dava genel olarak duruşma
listesindeki sıralamaya göre gerçekleşir, ancak bazı özel durumlarda bu
sıranın önüne geçilmesine imkan tanılır. Daha önce bir duruşma tarihi
alınmasına imkan veren özel durumlar; bir tarafin 70 yaşında veya 70
yaşını aşmış olması, erken duruşma kanunun çıkarlarına ise ya da
kanunun kesinlikle erken duruşmaya izin verme halleridir.
Bu
safha davanın en kritik bölümüdür. Duruşmada taraflar lehlerine karar
aldırabilmek için jüriyi veya yargıcı (hangisi karar verme yetkisi
olarak seçildiyse) ikna etmeye çalışırlar. Duruşmanın gereği,
olayları açıklığa kavuşturmak, sorumluluğun hangi tarafa ait olduğunun
belirlenmesi ve diğer hususlara ilişkin gerçeklerin ortaya
çıkarılmasıdır. Davacı dava sonunda davayı kazanmış ise davacı lehine
mahkeme kararı alınır. Genelde davacının davayı kazanması asağıdaki durumlarda söz konusu olur; 1. Davacının dava dilekçesinde belirttiği iddialarıyla ilgili ispat yükünü yerine getirdiği taktirde, 2. Davalının davacının iddiasına karşı verdiği savunma dilekçesinde belirttiklerinin ispat yükünü yerine getiremediği taktirde. Duruşmada
her bir tarafın açılış konuşması yapmasından sonra, davacının
tanıklarının ifadesi alınır ve davalının avukatı davacının tanıklarının
beyanlarını çürütmek için kendi karşı sorgulamaya alabilir. Bazı
hakimler kendi kurallarına uygun, tanıkların ifadelerinin sözlü beyan
yerine yazılı yemin olmasını tercih eder. Davacı elinde olan
bütün delilleri sunduktan sonra davasını bitirdikten sonra, davalının
tanıklarının ifadesi alınır ve davacı avukatı davalının tanıklarını
karşı sorgulamaya alabilir. Sonuç olarak her bir avukat, kendi
davasının özetini içeren karşı tarafın sunduğu delilleri yok edici ve
davanın kendi lehine göre karar verilmesi gerektiğini öne süren kapanış
konusmasını yapar. Bütün bunların yanında, duruşma öncesi ve sonrası
mahkemeye sunulan teklif - talep başvuruları vardır. Ancak bu teknik
başvuru çeşitlerini özet niteliğindeki bu kılavuzun kapsamına almıyoruz.
4.
Mahkemeye Talep Başvuruları:
Davanın
belirli aşamalarında her bir taraf mahkemeden davayla ilgili karar alma
başvurusunda bulunabilir. New York mahkemelerinde, temel olarak davacı,
davalı veya üçüncü bir kişi tarafından davayla ilgili herhangi bir
konuyla ilgili başvurudur (örneğin sorguda cevap vermesi gereken
sorulara kişinin cevap vermemesi halinde). Başvuruda bulunan taraf, bu
kararı çıkartabilmek için başvuruya konu olan kararı talep etmede hak
sahibi olduğunu ispat etmek zorundadır. Başvuruyu yapan
taraf, karar talebini elde etmeye yetkili olduğunu mahkemeye istenilen
karar teklifini, bir ya daha fazla yeminli beyan, avukatın yeminli
beyanı ile müvekkilin yazılı beyanlarını onaylayan yazısı ve müvekkilin
konu edilen mahkeme kararını almada yetki sahibi olduğunu gösteren
beyanı ve de talebin hukuksal dayanağı hakkında yazılı açıklama
sunmalıdır. Mahkeme kararı istemi başvurusuna karşı olan
taraf, benzeri şekilde başvuruya karşı yeminli beyan/beyanlar, avukatın
onay yazısı ve talebin hukuksal kaynağını açıklayan açıklamayı sunar. Yeminli
beyanlar genelde talebe konu olan hadiseler hakkında birinci elden
bilgi sahibi olanlar, taraflar veya diğer ilgili kişiler tarafından
verilir. Avukat yeminli ifadesinde müvekkilinin beyanlarını
özetler ve de müvekkilinin konu edilen mahkeme kararını alma hakkına
sahip olduğunu ve sebeplerini belirtir. Talebin hukuksal
dayanağını gösteren açıklamada başvuruyu yapan taraf karar talebini
elde etmek için dayandığı uygulanacak hukuku belirtir. Örneğin,
bir an için davalı tarafın delillerin toplanması safhasında istenilen
delili sunmadığını varsayalım. İlgili delili davalının avukatından elde
etmek icin tüm yolları sonuçsuz olarak tüketmiş bulunan davacı,
mahkemeden davalının belirli süre içerisinde bu delili sunmasını
zorlayan, aksi taktirde davalının davayı kaybetmesine ilişkin Mahkeme
Şartlı Kararına başvurabilir. New York’ta, avukatlar bu aşamadan önce,
ilk olarak iyi niyetle delilleri toplama konusundaki uyusmazlığı
çözmeye çalışmalıdırlar. Bazı mahkemeler bu tür anlaşmazlıkların
mahkemeyi içeren konferans yoluyla, bazıları da mahkemenin şartlı
kararına geçilmeden önce mahkemeden izin almak yoluyla gerçekleşir. New
York Üst Mahkemesi uygulamasında hakimin, mahkeme kararı talebini
içeren dilekçe için, dilekçenin teslim edildiği günden itibaren altmış
gün (60) karar verme süresi mevcuttur. Hakim hangi tarafın kazandığını
belirten bir özet karar verip, tarafların bu özet karara dayalı olarak
daha kapsamlı bir kararda hem fikir olmasını isteyebileceği gibi,
başvuru konusunda da bir karar da verebilir. Bilinmesi gereken
hususlardan bir tanesi de New York Mahkemelerinde, zamanlı açıldığı
taktirde yapılan bu başvuruların reddi veya kabulüne ilişkin kararlara
karşı başvurunun tekrar ele alınması veya yenilenmesi gibi taleplere
izin verilmesidir. Kısacası, talebin tekrar ele alınması
başvurusunda, başvuruyu yapan taraf, yeni bir delil getirme zorunluluğu
olmaksızın mahkemeyi vermiş olduğu kararı değiştirmesi icin ikna etmeye
çalışır. Diğer taraftan, talebin yeni delillere dayalı
yenilenmesi başvurularında, başvuran mahkemeye vermiş olduğu kararı
değiştirecek kadar önemli yeni delil/deliller sunmakla birlikte bu
delil ya delillerin neden daha önceden sunulmadığı konusunda mahkemeye
geçerli neden sunmalıdır. Etik sorumluluklarımıza uygun,
büromuz mahkemelerdeki dosya yoğunluğu ve harcamaların yüksekliği göz
önünde bulundurarak, mahkemeye minimum talep başvurularının
yapılmasının en iyi yol olduğuna inanır. Bununla beraber, mahkemeden
bir karar talebi tarafımızca istenmese dahi karşı taraf bir başvuru
yaptığında, cevap verme gerekliliği ortaya çıkmaktadır, başvuru süresi
içerisinde cevap vermemek karşı tarafın aleyhinize mahkeme kararı
aldırmasına yol açabilir.
Sorumluluğun
kime ait olduğunun çok açık olduğu ve dava gerçeği ile ilgili
çelişkinin bulunmadığı durumlarda, taraflardan herhangi biri erken
karar istemi ile mahkemeye başvurabilir. Eğer davada açık bırakılan
olaylar varsa, mahkeme bu istemi red edip, bu olayların duruşmada
açıklığa kavuşturulmasını ister. Bu erken karar isteminin
mahkeme tarafından kabul edilmesi halinde, ihtilafa son verir.
Delillerin toplandığı safhanın oluşturacağı masrafları ve duruşma
masrafları gerekliliğini ortadan kaldırarak, davacıyı bir çok dava
masrafından kurtarır.
6.
Temyiz:
New
York Mahkemelerinde verilen tüm kararlar temyize tabidir. Bununla
beraber, davacı duruşmada başarılı olmuşsa, davalı kararın kendi mal
varlığı üzerinden uygulanmasını önlemek icin, davacıya kefalet
göstermek durumundadır. Kefaleti veren şirketler ilamlı borçlunun kredi
itibarini değerlendirdikten sonra, ilamlı borçlunun mahkeme hükmü kadar
olan parayı nakit olarak yatırmasını isteyebilirler ya da aksi durumda
kefalet vermeyebilirler.
Sayfa başı
Davanın Karşılıklı Anlaşma ile Sonuçlanması
Dava, davanın herhangi bir aşamasında, hatta duruşma
esnasında bile karşılıklı anlaşma ile sonuçlanabilir. New York’taki bir
çok dava tarafların anlaşmaları ile sonuçlanmaktadır. Bunun anlamı
genellikle davacının baslangıçtaki talebinden ödün vermesi diğer bir
deyişle davacının başlangıç talebinden daha az miktarı kabul etmesidir.
Dava başladığı zaman, müvekkillerimiz tarafından bizlere bir direktif
verilmediği sürece, ofisimiz her hangi bir anlaşma önerisinin davalıdan
gelmesini tercih eder.
Müvekkilin önceden yazılı kabulü
olmaksızın bizlerin davayı anlaşma ile sonuçlandırmamıza imkan yoktur.
Buna ek olarak, karşı tarafın önereceği teklifin bizler tarafından
düzenli olarak müvekkillerimize iletilmesi kanun gereğidir.
Büromuz
karşı tarafça getirilen önerilerin, müvekkilimiz menfaatine ve
amaçlarına uygun olup olmadığını inceler ve her bir teklifi ayrıntılı
bir şekilde ayrı ayrı değerlendirmeye tabi tutar. Her ne kadar
müvekkillerimizin getirilen teklifleri kabul edip etmemesinde
görüşümüzü bildirmek görevimiz ise de, son söz her zaman müvekkilimize
aittir.
Yukarıda anlatılanlarla birlikte, büromuz her davayı
sanki duruşmaya kadar gidecekmiş gibi hazırlanmaya inanmış ve bunu
benimsemiştir.
Aksi takdirde, karşı taraf duruşmaya iyi
hazırlanılmadığını anlar ve de uzlaşma teklifi yapacaksa ona göre
yapar. Eğer dava karşılıklı anlaşma ile sonuçlanmazsa, iyi
hazırlanılmamış bir dava, duruşmayı kazanma şansını ve zararların
tazminini önemli şekilde azaltır. İyi hazırlanılmış bir dava ise, hem
davayı kazanma şansını arttırır hem de uzlaşma sonucu elde edilebilecek
miktarı yükseltir.
Sayfa başı
Gıyapta Karar
Deneyimlerimiz, az sayıda davalının aleyhlerine
açılan davayı ve mahkeme tebligatlarını önemsediğini göstermektedir.
Davalının dava dilekçesine cevap verme süresi geçtikten sonra, genelde
yirmi (20) ile otuz (30) gün arasında, ya da bazı teknik kurallar
gercekleştiği sürece davacı gıyapta karar için mahkemeye başvurabilir.
Davalı
dava dilekçesine cevap verse dahi, eğer mahkemenin vermiş olduğu karara
uymuyorsa, ihtar edilmiş ve karara uymayan davalı aleyhine de gıyapta
karar alınabilir.
Gıyapta kararının alınması otomatik olarak
davacının talep ettigi dava miktarının tamamının kesin olarak kabul
edildiği anlamını taşımamaktadır. Davacı yeminli belge ve beyanlarını
mahkemeye sunarak zararını ispat etmek zorundadır. Davadaki ana hakim,
zararlarının tespitini mahkemeden bununla görevli bir alt hakeme
devredebilir. Davacının avukatının yazılı talebiyle, ana hakimden alt
hakemin raporunu onaylanmasını ve mahkemenin kararının çıkmasını sağlar.
Aleyhlerine,
gıyapta kararı alındıktan sonra bizlere hakları konusunda gelmiş
bulunan müşterilerimiz için bazı özel koşullarda bu gıyapta kararının
geri alınmasını ve müşterilerimizin savunmasını yapma olanağını
sağlamış bulunuyoruz.
Mahkemelerin gıyapta kararının geri
alınması istemini reddetmesi halinde bile müşterilerimizi mahkeme
oturumunda zarar miktarı konusunda en az meblağa maruz kalacak şekilde
temsil etmekteyiz.
Sayfa başı
Kararların İcrası
Pek cok davacı lehlerine karar alınabildiği halde,
her davacı kararın icrasını gercekleştirememektedir. Müşterilerimize,
davalı aleyhine elde edilen para alacağı kararının değerinin ancak bu
kararın icra edilebilirliği ile ölçülü olduğunu belirtmek isteriz.
Örneğin,
müvekkilimizin davalı aleyhine $100,000 kazandığını varsayalım. Büromuz
sadece davalının adresine zarf göndererek, çekin gelmesini
beklememektedir.
Bazı büyük ve saygın şirket olan davalılar
kararı temyiz ederek ya da hiç bir zorluk ya da gecikme olmaksızın
ödemelerine karşın, bir çok davalı da bizim tarafımızdan yeni bir işlem
olmadan parayı ödememektedir.
Kararın icrasını gerçekleştirmek
için, yapacağımız ilk iş davalının mal varlıklarını ve gelir
kaynaklarıyla ilgili çok bilgi sahibi edinmektir. Bunun için
davalılının ilişkiye girdiği özel veya tüzel kişilerden, bankalardan,
ilgili işverenlerden veya diğer ilgili kişilerden tebligat yoluyla
bilgi talep ederiz. Davalının mal varlıklarını tespit ettikten snra,
bunların davalıya aktarımını önlemek için, davalının alacaklarıda dahil
olmak üzere, davalının mal varlığı üzerinde ihtiyadi tedbir konulur.
Davalının sürekli ve düzenli olarak maaş gibi bir geliri bulunuyorsa bu
maaşın bir kısmı üzerinden (%10) kararın icrasına geçilir. Gerekli
olduğu taktirde, ilgili makamlar aracılığı ile davalının mallarına el
konulur ve ele alınan bu malların satılarak kararın icrası yoluna
gidilir.
Ayrıca, kararın icrasına yardım edecek her türlü
veritabanındaki bilgiye ulaşabilen özel investigatörlerle çalıştığımızı
belirtiriz.
Büromuz, New York ve Federal kurallarına uygun
olarak ve ayrıca borçlunun haklarını ihlal etmeksizin kararların
icrasını gerçekleştirmektedir. Borçlunun mal varlıklarının bazısı
tamamıyle hacizden muaf olup, bazı malları ise kısmen muaftır.
Bazen,
gerekli delilleri topladığımız taktirde, şirketin mal varlığını
suistimal eden şirket hissedarlarına, yöneticilere ve yönetim kurulu
üyelerine karşı tamamen yeni bir dava başlatabiliyoruz.1 New York’ta
Şirket Kurma Rehberimiz: Şirket Kayıtlarını İyi Tutmanın Önemi, sayfa
10
Bu rehber Zara Law Offices, 111 John Street, Suite 510, New York
NY 10038 tarafından hazırlanmıştır. Bu rehbere ait sahiplik ve tüm
haklar sadece ve sadece Zara Law Offices’e aittir. İzinsiz olarak bu
Rehbere ait herhangi bir bilginin aynen veya değiştirilerek
kullanılması yasaktır. Copyright Zara Law Offices © 2007. Tüm hakları
saklıdır.
|
 |