Una nueva forma de sociedad, que atrae mucho interés, es la Sociedad de Responsabilidad Limitada (en adelante “LLC”). Las LLC se introdujeron en Nueva York en 1994. Hoy se puede crear una LLC en cualquier estado de los Estados Unidos. Las LLC se hicieron enormemente populares tras la introducción del IRS (Agencia Tributaria) en 1997 de la “check the box option” (opción de marque casilla correspondiente) en la Declaración Tributaria de estas sociedades, permitiéndoles tributar como si fueran Sociedades en Nombre Colectivo (Partnership). A los propietarios de una LLC se les llaman socios. Estos reciben los beneficios fiscales de una Sociedad en Nombre Colectivo y al mismo tiempo quedan exentos de cualquier responsabilidad personal que les otorga la LLC.

La organización de la LLC es en cierta forma similar a la de la Sociedad en Nombre Colectivo. Su estructura está estipulada en sus Estatutos de Organización. Existe también el Acuerdo de Operaciones (Operating Agreement), contrato firmado por los socios de la LLC, que establece con detalles el funcionamiento de la Sociedad, sus respectivos derechos y obligaciones.

Los socios de una LLC pueden gestionar la Sociedad por ellos mismos o pueden, de acuerdo al Acuerdo de Operaciones, delegar sus poderes de dirección a uno o más miembros, llamados socios directores. La Ley que regula las Sociedades de Responsabilidad Limitada en Nueva York (“LLC Law”) establece que a no ser que otra cosa se disponga en sus Estatutos de Organización, la gestión de las LLC está limitada a sus socios, quienes la gestionarán y dirigirán de acuerdo con la Ley de LLC y sujetos a las disposiciones Acuerdo de Operaciones.

La Ley de LLC también establece que cada socio de la Sociedad – así como cada gerente que disfrute de facultades directoras en virtud de los Estatutos de Organización- podrá obligar a la Sociedad en sus operaciones comerciales diarias. Por lo tanto, nosotros optamos por restringir el alcance de su autoridad en el Acuerdo de Operaciones y mencionamos dichas restricciones en los Estatutos de Organización. Como es un documento al que el público tiene acceso, cualquier tercero puede informarse a cerca de cualquier restricción en sus poderes que los socios o “socios directores” tengan para obligar a la Sociedad y enumerados en los Estatutos de Organización.

Dependiendo de los objetivos del cliente, nosotros en ocasiones constituimos la sociedad como dirigida por socio directos – no como gestionada por socio- pero con un núcleo de socios iniciales con facultades directivas. Como la Sociedad no será gestionada por socios futuros, se evita que socios adicionales de la Sociedad tengan los poderes de dirección y control de los miembros iniciales que automáticamente están investidos de estos poderes por la Ley de LLC.

Ventajas:

1. Responsabilidad limitada – los socios y gerentes de una LLC, generalmente, no son personalmente responsables por las deudas de la Sociedad.

2. Un solo nivel tributario – al contrario que las simples Sociedades, en las LLC las ganancias y pérdidas de la LLC pasan a los miembros sin gravar a la empresa.

3. Ventajas en el ámbito tributario para socios y socios directores- al contrario que las Sociedades clásicas, si la LLC incurre en pérdidas, y asumiendo que cobran de los beneficios y ganancias sociales, los socios de una LLC pueden como los socios en las Sociedades en Nombre Colectivo y hasta el límite establecido en la Ley Tributaria, desgravar las perdidas ocasionadas por la Sociedad de declaración tributaria.

4. Opciones de financiación- La LLC puede vender acciones sociales a potenciales inversores. Además, bancos y otras instituciones financieras están más dispuestos a conceder préstamos a Sociedades de Responsabilidad Limitada con historial financiero, por la permanencia de su existencia, y la organización formal de estas entidades.

Desventajas:

1. Formalidades de constitución – la LLC no puede comenzar a operar hasta que se registre su Estatutos de Organización con la Secretaria de Estado de Nueva York, o con las autoridades pertinentes del Estado en cuestión.

2. Gastos – Existen tasas por la inscripción de los Estatutos de Organización en el registro de la Secretaria de Estado en Albany, también existen para el cumplimiento del requisito de publicación.

3. Requisito de publicación – Al igual que la Sociedad en Nombre Colectivo, todas las LLC (excepto ciertas sociedades dedicadas a producciones teatrales) deberán, en el plazo de 120 días desde su constitución, publicar cada semana, y durante seis (6) semanas consecutivas, una copia de sus Estatutos de Organización o una nota que contenga el resumen del mismo. La publicación se hará en dos (2) periódicos locales designados por la Oficina Administrativa del Condado (County Clerk’s Office) en la que la LLC tenga su oficina principal. Las enmiendas introducidas a la Ley de LLC en Junio de 2006, indican que el no cumplimiento de los requisitos de publicación resultará en la automática suspensión del derecho de la LLC a efectuar o concluir cualquier tipo de negocio en el Estado de New York.

4. Tiempo que se necesita para completar las formalidades – Este despacho puede constituir y registrar una LLC en cinco (5) días. En caso de urgencia, podemos completar el proceso en un (1) solo día, asumiendo que el cliente esté dispuesto a asumir gastos adicionales por la celeridad de los servicios y la entrega por mensajería de los Estatutos de Organización en Albany/NY. La publicación de los avisos necesarios y el necesario Certificado de Publicación toman de seis (6) a ocho (8) semanas. En todo caso, el requisito de publicación no es presupuesto necesario al inicio de las operaciones por la LLC.

5. Falta de Flexibilidad – Las LLC han de solicitar de nuevo autorización para operar en cada Estado adicional diferente a su Estado de constitución.

Cuando un cliente requiere nuestros servicios para la formación de una LLC, normalmente le solicitamos cierta información adicional sobre el negocio a constituir. Para más detalles, por favor diríjase a la Lista de Información en la última sección de esta Guía.

Volver arriba

Hasta que la LLC la destronó como entidad predilecta, la Sociedad Clásica (“Corporation”) era la entidad jurídica preferida por el mayor número de empresas en los Estados Unidos, desde el negocio más pequeño hasta el más grande.

Este tipo de sociedad está basada en la separación de propietarios y administradores. Anteriormente señalamos que una sola persona podía formar una Sociedad, y actuar como su único accionista, administrador y director. Sin embargo, la mayoría de las Sociedades tienen varios propietarios, los accionistas. En la Junta Anual de Accionistas se elige al Consejo de Administración (“Board of Directors”), el cuerpo que gobierna la política comercial de la Sociedad. Los Consejeros de Administración (“Directors”) eligen al Presidente (“President”), Secretario (“Secretary”), Tesorero (“Treasurer”) y otros puestos administrativos (“Officers”) quienes implementan dicha política comercial.

La estructura básica de la Sociedad y la capitalización de acciones, se establecen en el Certificado de Constitución (“Certificate of Incorporation” o “Charter”). Dicho documento debe ser registrado ante las autoridades competentes del estado de Nueva York (equivalente al Registro Mercantil). Además, el funcionamiento interno de la Sociedad queda establecido en sus reglamentos (“Bylaws”) que detallan la mecánica de su funcionamiento.

En pequeñas Sociedades, a veces referidas como "Sociedades Cerradas" (“Close Corporations”), los accionistas pueden ponerse de acuerdo para adaptar el funcionamiento de su Sociedad de acuerdo a sus necesidades. Esto se realiza mediante un Contrato de Accionistas (“Shareholders’ Agreement”), un documento que gobierna tanto a la propiedad como al funcionamiento de la “Sociedad Cerrada”. Por ejemplo, el Contrato de Accionistas frecuentemente nombrará a las personas que van a actuar como administradores y directores. Además, este contrato regula el procedimiento de la venta de las acciones, a quién se pueden vender y bajo qué circunstancias. En las Sociedades Cerradas, los accionistas normalmente preferirán recomprar las acciones de otro accionista que abandone la Sociedad con tal de evitar la entrada a la compañía de un individuo ajeno a ésta.

El principal tipo de Sociedad es conocida como la Sociedad-C, debido a que está regida por el Sub-Capítulo C del Código Tributario Federal de los Estados Unidos (“IRC”). Una Sociedad que cumple con los requisitos del Sub-Capítulo S de dicho código, puede registrarse como una Sociedad-S. La explicación que sigue a continuación se refiere a los beneficios y desventajas aplicables tanto a las Sociedades-C como a las Sociedades-S

Ventajas:

1. Falta de responsabilidad personal – Los accionistas de una Sociedad, no responden personalmente por las deudas de la misma.

2. Opciones de Financiación – La Sociedad puede vender sus propias acciones, a posibles inversores, en mayor o menor proporción, siempre y cuando se haga de acuerdo con el Contrato de Accionistas. Además, en materia de préstamos, los bancos y otras instituciones financieras, tienden a favorecer Sociedades ya establecidas que cumplen con todas las formalidades legales.

3. A diferencia de las LLC, y la Sociedad en Comandita (“Limited Partnershp”) analizada más abajo, las Sociedades Simples no requieren del requisito de publicación, lo que abarata costes.

Desventajas:

1. Formalidades de Organización – La Sociedad debe registrar su Certificado de Constitución, o Escritura de Constitución, con las autoridades estatales apropiadas. (En Nueva York: la Secretaria de Estado en Albany, División de Empresas).

2. Fecha de Incorporación – Una Sociedad NO puede operar como tal, hasta que su Certificado de constitución haya sido debidamente registrado. Todo aquel individuo que opere o actúe en nombre de una corporación aún no constituida, puede fácilmente incurrir en responsabilidad personal. El tiempo necesario para constituir este tipo de Sociedades viene a ser el mismo que de las LLC.

3. Ausencia de Flexibilidad– Como la LLC, para poder operar en Estados distintos al suyo, la Sociedad debe solicitar permiso para operar en dicho Estado y pagar las tasas correspondientes.

4. Gastos – Los gastos de registro de un Certificado de Constitución dependen en parte del número y valor nominal de sus acciones. Además, existe un impuesto estatal, llamado impuesto de franquicia, que se aplica a la Sociedad anualmente.

5. Doble Régimen Impositivo – A no ser que la Sociedad esté organizada como una Sociedad-S (véase a continuación), los impuestos sobre los beneficios de la Sociedad son doblemente gravados: (I) por concepto de ganancias de la compañía y (II) por concepto de dividendos, distribuciones, salarios etc. otorgados a los accionistas, administradores y funcionarios.


Consideración Especial: La Sociedad-S y sus impuestos

La diferencia más importante entre la Sociedad-C y la Sociedad-S es en el ámbito tributario. Como señalado anteriormente, los beneficios de la Sociedad-C están sometidos a un régimen impositivo doble.

Los ingresos de una Sociedad-S por otro lado, están sometidos a un solo nivel tributario, el impuesto sobre la renta personal. Esto significa que los ingresos o las pérdidas generadas por el negocio se reflejan proporcionalmente en la declaración de la renta personal de sus propietarios-accionistas. En otras palabras, para efectos impositivos, se trata a los accionistas de las Sociedades, esencialmente como si fueran socios.

En todo caso, para obtener los beneficios del Sub-Capítulo S, la Sociedad debe satisfacer ciertos requisitos. Los más importantes son:

1. debe tener menos de 100 accionistas;
2. todos los accionistas deben ser personas físicas;
3. ningún accionista debe ser un ciudadano extranjero, según lo definido en la ley de impuestos (“IRC”);
4. debe hacer la elección del tipo de corporación-S a su debido tiempo;
5. no debe tener mas de una (1) clase de acciones.

Cuando un cliente requiere nuestros servicios para formar una Sociedad, solicitamos cierta información adicional sobre la empresa a constituir. Para más detalles, por favor, diríjase a la Lista de Información en la última sección de esta Guía.

Volver arriba

En tercer lugar, si la sociedad cuenta con más de un propietario, ésta puede operar como una Sociedad en Nombre Colectivo o “Partnership”. Los socios cuya Sociedad no llevan sus nombres deben registrar un Certificado de Socio (“Business Certificate for Partners”) en la Oficina Administrativa del Condado (“County Clerk’s Office ”) en el cual estará ubicada la Sociedad.

Cuando una sociedad está conformada por más de un individuo, la Sociedad en Nombre Colectivo es una de las opciones disponibles para su organización. La Sociedad en Nombre Colectivo en su forma ordinaria (que no debe confundirse con la Sociedad de Responsabilidad Limitada o LLC) está compuesta por individuos que aportan sus bienes o servicios a la Sociedad. Estos individuos actúan como socios colectivos con plena responsabilidad personal sobre las deudas de la empresa. Comparten además las ganancias y las perdidas del negocio.
Un aspecto importante de carácter tributario respecto de los socios es que éstos pueden, bajo ciertas circunstancias, deducir de sus impuestos personales, la parte correspondiente de las pérdidas de la Sociedad.

La Sociedad en Nombre Colectivo no tiene una organización jerárquica y formal como la de la Sociedad Simple. Todos los socios tienen derecho a una parte en la administración de la Sociedad. Bajo las leyes del Estado de Nueva York, cada socio es un representante de la Sociedad, autorizado a actuar en su nombre mediante cualquier contrato. Este hecho demuestra la importancia de seleccionar a los socios con mucho cuidado.

Ventajas:

1. Limitadas formalidades para su constitución – Con la excepción de las sociedades que utilizan un nombre distinto al de sus socios y de acuerdo a las leyes de Nueva York, una Sociedad en Nombre Colectivo puede constituirse simplemente por el mutuo acuerdo entre sus socios. En estos casos no se necesita cumplir con los requisitos de registro y notificación impuestos por las agencias gubernamentales. Sin embargo, no es aconsejable que los socios comiencen a funcionar sin un Contrato de Sociedad previamente preparado por un abogado, el cual deberá ser redactado previamente por escrito por éste. Este contrato deberá cubrir, entre otros aspectos, la división de la propiedad, las responsabilidades de sus socios y las ganancias y pérdidas a compartir entre éstos.

2. Funcionamiento inmediato – No se requiere período de espera para que la Sociedad pueda comenzar a funcionar.

3. No es necesario pagar impuestos oficiales para comenzar a operar—sin embargo, se recomienda la ejecución de un contrato entre socios.

4. Un solo nivel impositivo – Las ganancias o pérdidas de la Sociedad se transfieren a los socios, sin gravar a la Sociedad.

Desventajas:

1. Responsabilidad Personal – Todos los socios son responsables personalmente por las deudas de la Sociedad.

2. Desacuerdos insuperables – Estas Sociedades están particularmente expuestas a desacuerdos insuperables. Estos desacuerdos pueden existir con respecto a asuntos fundamentales o triviales relativos al funcionamiento de la Sociedad. Una Sociedad generalmente no puede expulsar a un socio que esté en desacuerdo. Sin embargo, los socios minoritarios pueden solicitar al Tribunal competente la disolución de la Sociedad.